案例10
監(jiān)管執(zhí)法層層推進 上千股民終獲賠償
??? 2012年,廣東局在日常監(jiān)管中發(fā)現，轄區(qū)A上市公司原董事長兼總經理Z某通過精心編織利益網，隱瞞A公司與多家公司存在關聯關系并進行關聯交易的事實，其中部分關聯公司為其兒子所設立。A公司2009年報、2010年和2011年的中報及年報均未依法披露與相關關聯方的關聯關系、關聯交易，達到臨時公告標準的關聯交易也未經過公司董事會審議并及時披露，違反了相關信息披露法律法規(guī)。
為及時遏止相關違法行為，防止給廣大股民造成更大損失，2012年7月，廣東局向A公司及其原董事長Z某發(fā)出《行政監(jiān)管措施決定書》，對A公司予以警示，并責令公司及Z某進行公開說明。A公司其后發(fā)布公告，承認公司以往信息披露中遺漏披露關聯方和關聯交易的情況。
??? 由于A公司違法行為性質嚴重，采取相關行政監(jiān)管措施不足以進行懲戒，須追究其法律責任。同年10月，廣東局決定對該公司正式立案調查。面對涉案人員眾多、違法時間跨度較長等因素，廣東局組織精兵強將，力克困難，加快節(jié)奏，歷時100余天，完成了案件全部調查和審理工作。2013年3月，該局正式向A公司下達行政處罰決定書，決定對公司處以警告和40萬元的罰款，對Z某處以15萬元的罰款，同時對其他主管人員或直接責任人員也分別給予了相應的處罰。
??? 行政處罰不是上市公司承擔法律責任的終點。根據規(guī)定，上市公司因違法信息披露被處罰后，股民可以就投資損失向上市公司提起賠償訴訟。
??? 在對A公司的行政處罰結果公布之后，大量股民就開始聯系廣東局，咨詢起訴維權事宜。為切實保護投資者的合法權益，廣東局通過電話認真為上百名股民訴訟維權提供了專業(yè)指導，并通過轄區(qū)投資者保護手機信息平臺發(fā)送主題為“民事訴訟是投資者維權的重要途徑”的公益提示信息，指引股民通過委托律師或者自行向法院起訴的方式，向侵權人索賠。
??? 同時，廣東局在第一時間將行政處罰決定通報相關受案法院，雙方多次就投資者損失的計算、有關時點的確定、系統性風險的影響進行反復討論；聯系有關證券公司專業(yè)人員開發(fā)計算賠償金額的軟件程序，從而減輕核算工作量，為法院順利審結案件提供專業(yè)性支持；及時約談A公司的現任高管，要求公司主動配合法院工作，合法合理解決股民訴求，盡量降低股民維權成本。
???? 據A公司公告，從2013年3月到2015年5月，已經有2700余名股民向法院提起訴訟，累計索賠3.84億元。截至2015年6月，在法院作出終審判決的950余起案件中，判決A公司向股民賠償6000余萬元的損失。
點評：
??? 1.本案中，Z某長期主導公司事務，后期逐漸放松了對自身的要求，心存僥幸，對公司應當披露的信息不予披露，不但損毀了A公司在資本市場的良好聲譽，導致公司、本人及相關責任人受到處罰，公司被判決承擔巨額賠償責任，在證券市場上留下失信污點，教訓深刻。希望上市公司控股股東及實際控制人、董事、監(jiān)事和高管以此為鑒，做到知法、守法，千萬不要以身試法，否則必將追悔莫及。
??? 2.設立上市公司關聯交易披露制度的目的，就是促進公平交易，防止上市公司控股股東、實際控制人及董事、監(jiān)事和高管等用關聯交易進行利益輸送。本案的一個突出特點就是部分關聯交易發(fā)生在上市公司與公司董事長兒子所設的公司之間，行為人通過隱瞞關聯關系和關聯交易，進行暗箱操作，相關商業(yè)交易很難確保公平公正。監(jiān)管層發(fā)現問題后，及時制止了相關違法行為，并對責任者進行處罰，給予違法行為人當頭棒喝，保護了投資者的合法權益。
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案例11
不斷完善股權結構 集體選定董事人選
??? 2012年5月初，C公司發(fā)布公告，“超期服役”的董事長將在5月25日的年度股東大會上正式卸任，同時公司的董事會將進行改選，董事席位投票采取累積投票制。
??? 公司隨即通知了大股東及持股較多的機構投資者，建議各方積極推薦董事候選人。隨后，實際控制人通過控股股東提名Y某等四人為公司董事候選人，其中Y某此前一直在銀行和政府部門任職，剛剛空降擔任公司控股股東總裁，其余三位人選均在公司任職多年。在與此同時，某QFII與公募基金也聯合推薦了董事人選。媒體普遍預測，Y當選后將被推舉為公司總經理，成為公司新的掌門人。
??? 各機構投資者之所以參與C公司治理，源于該公司自2005年以來，采取多種措施不斷優(yōu)化股權結構，機構投資者擁有更大的發(fā)言權。一是公司基本解決了一股獨大的問題，大股東持股比例由股改前的50.28%逐步下降至2011年底的19.45%，完成了由絕對控股到相對控股的轉型。二是引進下游經銷商作為戰(zhàn)略投資者。大股東將其持有10%的股份轉讓給10家核心區(qū)域銷售公司，實現與經銷商利益一體化。三是實施股權激勵。大股東劃出4.23%股份對公司高管、中層干部和業(yè)務骨干等實施股權激勵計劃。以上措施使公司、各類股東和管理層的利益捆綁在一起，從而吸引了大量機構和個人投資者長期持股，公司市值從2005年到2012年間上漲了12.3倍。
??? 5月25日的股東大會上，中小股東大多表達了相同的質疑：“大股東持股僅為19%，卻推薦了二分之一的董事人選，空降兵Y某既無企業(yè)管理經驗，對公司業(yè)務也不熟，一到公司就擔任董事總經理，能否撐得?。俊?br />
果不其然，在其后的董事會改選投票中，投資者積極行權，紛紛將選票投給機構投資者推薦的董事人選，該候選人最終以113%的得票率高票當選，而大股東推薦的Y某僅獲得36.6%的贊成票，遭到否決。表決后，公司實際控制人展現了良好的法治觀念和開明作風，明確表示：“尊重本次股東大會的決議，我們相信新一屆董事會會正確履行權利義務”。
點評：
??? 1.C公司股權結構多元化，各方股東在涉及高管人選、利潤分配、投融資等重大決策方面，相互協商，理性提出意見，逐步形成了良好的治理機制。
??? 2.上市公司應依法設立公平合理、旨在體現中小投資者意愿的投票機制。C公司在公司章程中規(guī)定了董事選舉實行累積投票制，為中小投資者發(fā)揮更大的話語權提供了條件。
??? 3.上市公司控股股東應當意識到，雖然是持有股份最多的單一股東，但從公司股份整體分布上看，并非絕對控股，因此大股東應當尊重和保障上市公司經營和治理的獨立性，尊重投資者對公司議案的最終結果。
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